電商法出世：巨頭博弈 中國電商格局會否發(fā)生改變？

核心提要：平臺和消費者保護力度不斷被加強，正式落地的自然人店登記制度也將沖擊淘寶等C2C電商平臺

這部關(guān)乎互聯(lián)電商行業(yè)格局的法律地位頗高，罕見地由全國人大財經(jīng)委主導(dǎo)，經(jīng)歷3次公然征求意見、4次審議，經(jīng)過各方利益的反復(fù)拉鋸和博弈，終究落定。平臺和消費者保護力度不斷被加強，正式落地的自然人店登記制度也將沖擊淘寶等C2C電商平臺

8月31日下午，第103屆全國人大常委會第5次會議上，《電子商務(wù)法》取得通過。

這部關(guān)乎互聯(lián)電商行業(yè)格局的法律地位頗高，罕見地由全國人大財經(jīng)委主導(dǎo)，經(jīng)歷3次公然征求意見、4次審議，經(jīng)過各方利益的反復(fù)拉鋸和博弈，終究落定。

新法1共7章89條，將于2019年1月1日正式實行。其中既對電子商務(wù)經(jīng)營者義務(wù)、平臺、基本規(guī)則等作出奠基性規(guī)定，也對實踐中1些爭議問題將現(xiàn)實經(jīng)驗沉淀成文。不管是立法動議，還是起草審議，或是未來實行，由于對互聯(lián)行業(yè)相當(dāng)重要，電子商務(wù)法立法進程博弈不斷。

這部平衡各方角力的新法將如何改變互聯(lián)世界？

罕見4審

第1次會議上，好多人覺得這個法可能出不來，部委覺得這個法包羅萬象，耽憂彼此的利益沖突權(quán)利沖突；學(xué)界認(rèn)為沒有先例，有人認(rèn)為現(xiàn)在的相干法律已完備，沒有必要立法；行業(yè)預(yù)期平臺可能太重 后來的發(fā)展也行必果證明了這類擔(dān)心

2013年12月27日，電子商務(wù)法立法啟動會在人民大會堂召開，中國電子商務(wù)協(xié)會政策法律委員會副主任阿拉木斯以行業(yè)協(xié)會專家身份參加時，對1位官員的發(fā)言印象深入。那位官員說： 這個法不管怎樣樣，立法進程就是1個達成共鳴的進程。 言下之意，從立法1開始，由于觸及不同部委、行業(yè)和平臺間利益調(diào)劑，大家的疑慮其實不少。

第1次會議上，好多人覺得這個法可能出不來，部委覺得這個法包羅萬象，耽憂彼此的利益沖突權(quán)利沖突；學(xué)界認(rèn)為沒有先例，有人認(rèn)為現(xiàn)在的相干法律已完備，沒有必要立法；行業(yè)預(yù)期平臺可能太重 后來的發(fā)展也證明了這類擔(dān)心。 阿拉木斯說。

類似爭議1直延續(xù)到新法通過前的最后1場會議。今年8月27日，全國人大常委會對電子商務(wù)法草案進行第4次審議，全國人大常委會委員彭勃說，5年來絡(luò)交易方式、服務(wù)內(nèi)容和樣式都已翻天地覆，相干法律卻遲遲沒有出臺，在各個方面都是嚴(yán)重滯后。

與此相對，全國人大常委會委員那順孟和在會上認(rèn)為，電子商務(wù)作為新興業(yè)態(tài)，大家在1些重大問題上還存在乎見分歧，需要進1步調(diào)查研究，為了不草率通過， 不如再看看 。

時間倒回到2013年，全程參與立法的北京大學(xué)法學(xué)院教授、副院長薛軍向《財經(jīng)》回想，當(dāng)時，諸如淘寶、京東等電商平臺迅速突起并滲透到各個領(lǐng)域，問題也隨之出現(xiàn)。諸如贗品、消費者權(quán)益受損、支付糾紛等問題紛紜走入司法盲區(qū)，有些乃至引發(fā)全球的關(guān)注。因而，2011年至2013年左右，原工商總局、商務(wù)部、工信部等各部委分別出臺相應(yīng)規(guī)則，與此同時，通過立法解決實踐中電商發(fā)展亂象的呼聲也逐步升溫。

商務(wù)部發(fā)布的《中國電子商務(wù)報告（2013）》顯示，當(dāng)年，我國絡(luò)零售交易額超過1.85萬億元，占社會消費品零售總額比重達7.8%，成為全球最大絡(luò)零售市場。

與1般由部委牽頭立法不同的是，從1開始，電子商務(wù)法就由全國人大財經(jīng)委牽頭立項。薛軍解釋，這與電子商務(wù)法立法初衷有關(guān)，當(dāng)時希望去除中國特點的部門立法色采，建立全局視野，這終究也影響到電子商務(wù)法的終究架構(gòu)。

2016年，薛軍被聘為全國人大財經(jīng)委立法顧問，專門對電子商務(wù)法立法相干課題進行研究，這也是全國人大常委會首次正式聘請立法專家顧問。

立法早期，分別代表企業(yè)聲音的行業(yè)協(xié)會大綱、以北京大學(xué)法學(xué)院為主體的學(xué)界大綱、代表監(jiān)管聲音的原工商總局版大綱，經(jīng)歷幾10遍修改構(gòu)成1審草案，于2016年末提請全國人大常委會首次審議。2018年6月3審過后，又罕見地于8月27日進行第4次審議。

在終究成型的立法中， 線上線下同等對待 作為基本原則肯定下來，首次顛覆原工商總局相干規(guī)定，要求自然人店亦以市場主體登記為原則。

新法分為7章，第2章明確將微商、自然人等首次納入電子商務(wù)經(jīng)營者范圍予以規(guī)范。電商平臺則被定義為 為交易雙方或多方提供虛擬經(jīng)營場所、交易撮合、信息發(fā)布等服務(wù)，供交易方獨立展開交易活動 的法人或非法人。

日趨上升的平臺壟斷焦慮體現(xiàn)在立法中。新法創(chuàng)新性的超出《反壟斷法》規(guī)定，平臺因技術(shù)優(yōu)勢、用戶數(shù)量、對相干行業(yè)的控制能力和其他經(jīng)營者的依賴程度等因素具有市場安排地位的，不得濫用這1地位排除、限制競爭。

加重平臺，保護消費者

從 連帶 到 補充 再到 相應(yīng)的 ，幾經(jīng)搖擺后，新法選擇對爭議條款模糊處理，擱置爭議

對照最初的立法思路和4版不同草案可見，基于 規(guī)范市場秩序，增進電子商務(wù) 這兩大立法目標(biāo)，5年間，在這部法律需要調(diào)劑的范圍上，既有加法，也有減法。

以部門參與為例，多位參與立法討論的專家向《財經(jīng)》介紹，立法早期曾有多個部門關(guān)注，其中原工商總局的參與最為積極；商務(wù)部早期10分關(guān)注跨境電商相干內(nèi)容，1審稿中有1全部章節(jié)對跨境電商進行規(guī)范，2審稿以后僅保存3個條款；稅務(wù)總局本來期望的涉稅內(nèi)容未得以在新法中全面體現(xiàn)，有待未來《稅收征管法》修訂。另外，立法早期個人信息保護問題曾是關(guān)重視點之1，后來相干條款寫入早于電子商務(wù)法出臺的《絡(luò)安全法》中，電子商務(wù)法僅對個人信息保護保存1個銜接性條款。

在加法層面，不斷被加強的有平臺條款和消費者保護條款。例如，針對贗品泛濫問題，平臺經(jīng)營者的知識產(chǎn)權(quán)保護被1再強化。草案1審稿規(guī)定，平臺明知平臺內(nèi)商家侵犯知識產(chǎn)權(quán)的，應(yīng)采取刪除、屏蔽、斷開鏈接、終止交易和服務(wù)等必要措施。2審稿開始，將 明知 改成 知道或應(yīng)當(dāng)知道 ，平臺將難以 不知道 為由規(guī)避贗品治理，這在司法實踐中將有顯著作用。另外，還新增 未采取必要措施的，與侵權(quán)人承當(dāng)連帶 條款，是立法的1大進步。

在草案3審稿與4審稿之間的搖擺中，有兩個字的修改引發(fā)軒然大波。

3審稿第37條規(guī)定：平臺知道或應(yīng)當(dāng)知道平臺內(nèi)經(jīng)營者銷售的商品或服務(wù)不符合保障人身、財產(chǎn)安全的要求，或有其他侵害消費者合法權(quán)益行動，未采取必要措施的，與該經(jīng)營者承當(dāng)連帶。這被稱為首次確立了平臺的安全保障義務(wù)。

8月27日的審議中，全國人大憲法和法律委員會副主任委員徐輝介紹，1些社會公眾、電商平臺企業(yè)和法院的人士提服裝行業(yè)資訊傳播平臺出承當(dāng)連帶給平臺經(jīng)營者施加的太重，建議將 連帶 改成 補充 。憲法和法律委員會經(jīng)研究予以采用。

從 連帶 到 補充 ，多位學(xué)者直言，這兩個字的變化將深入改變平臺的利益格局。

法律上，如果平臺承當(dāng)連帶，在權(quán)益受損時消費者既可以起訴平臺也能夠起訴平臺內(nèi)商家；而補充則意味著，只有在商家沒法滿足賠償訴求時，平臺才承當(dāng)相應(yīng)的補充賠償。

對消費者來講，追訴平臺自然比追訴不知真名真址的商家要容易很多；而對平臺來講，平臺內(nèi)商家以不計其數(shù)計，如果對每起可能的侵害承當(dāng)連帶，則意味著沉重的包袱，和難以計量的合規(guī)風(fēng)險。

4審稿這1更改公布之際，恰逢浙江樂清女孩趙某乘坐滴滴順風(fēng)車被司機殺害1案，輿論對平臺的關(guān)注頗高，這1調(diào)劑因此備受質(zhì)疑。8月28日的分組審議中，多位全國人大常委提及該案，認(rèn)為平臺追責(zé)問題應(yīng)得到充分斟酌。中國消費者協(xié)會8月29日發(fā)表措辭嚴(yán)厲的聲明稱，這兩個字的修改將很大程度上減輕電商平臺的，使得電子商務(wù)法有嚴(yán)重隱患，希望能夠改回 連帶 。

事實上，引發(fā)爭議的第37條在自3審稿起被首次加入，被認(rèn)為是回應(yīng)此前多起惡性社會事件的立法者聲音，但因其嚴(yán)格和模糊性，1開始便遭到平臺們的反對。特別是對OTA、o2o平臺來講，可能加大合規(guī)風(fēng)險。

在社會科學(xué)院大學(xué)互聯(lián)法治研究中心主持召開的 電子商務(wù)法3審稿立法建議 研討會上，美團研究院院長張騰質(zhì)疑，第37條的規(guī)定是不是意味著，滴滴要變成出租車公司，美團要變成餐廳、酒店等公司？ 給平臺加了很多安全保障的義務(wù)，逼迫著這些平臺為了實現(xiàn)這類義務(wù)，變成1個個線下實體，這和互聯(lián)發(fā)展的初衷是完全背背的。

幾經(jīng)搖擺后，新法對這1條款作出模糊化處理，擱置爭議，將4審稿中平臺的 補充 改成 承當(dāng)相應(yīng)的 。薛軍說，未來爭議解決中，如果特別法有所規(guī)定就從其規(guī)定，否則需要法院根據(jù)平臺的錯誤、性質(zhì)和份額等具體認(rèn)定，可以理解為更有彈性和靈活性。

平臺的加減法爭議，也體現(xiàn)在其他立法細節(jié)中。2016年以來，很多新增法條都對社會熱門問題作出回應(yīng)，比如 同享經(jīng)濟下的押金退還問題 ，劍指 大數(shù)據(jù)殺熟 的個性推薦條款等，都旨在加重平臺。

其已成為電子商務(wù)的消費者保護法、電子商務(wù)的平臺監(jiān)管法。 站在行業(yè)和企業(yè)的角度，阿拉木斯這樣評價電子商務(wù)法。

大數(shù)據(jù)殺熟 的概念自被媒體提出后，便引發(fā)多個監(jiān)管部門關(guān)注和耽憂，新法也對此作出回應(yīng)。草案3審稿第19條曾規(guī)定，經(jīng)營者根據(jù)興趣愛好、消費習(xí)慣等特點向其推銷，應(yīng)同時提供不針對個人特點的選項。

就此，張騰直言，現(xiàn)在各平臺都已按人工智能、大數(shù)據(jù)方法，改成算法模式，頁黃頁模式早已過時，要求企業(yè)再重新設(shè)計1套系統(tǒng)，把已扔進垃圾箱的東西撿回來明顯沒必要，也阻礙技術(shù)進步。

中國社會科學(xué)院大學(xué)互聯(lián)法治研究中心履行主任劉曉春認(rèn)為，個人特點、消費習(xí)慣、愛好等用戶畫像概念，在征信、保險等領(lǐng)域都是主流，很多情況下沒法被 關(guān)閉 ，3審稿這1規(guī)定顯著不公道。

新法對此有所改進。電子商務(wù)法第18條規(guī)定，電子商務(wù)經(jīng)營者根據(jù)消費者的興趣愛好、消費習(xí)慣等特點向其提供搜索結(jié)果的，應(yīng)當(dāng)同時提供不針對個人特點的選項。

新法另外一規(guī)制贗品的知識產(chǎn)權(quán)條款，亦遭到各平臺反對。電子商務(wù)法第41條規(guī)定，權(quán)利人認(rèn)為其知識產(chǎn)權(quán)遭到侵害的，有權(quán)通知平臺采取刪除、屏蔽、斷開鏈接、終止交易等措施。平臺接到通知后，應(yīng)當(dāng)及時采取必要措施，并將通知轉(zhuǎn)送相干商家，否則將承當(dāng)連帶。

這1嚴(yán)厲的知識產(chǎn)權(quán)條款被認(rèn)為將有望遏制層見疊出的電商 贗品 原罪，卻也帶來1些平臺耽憂。

ebay大中華區(qū)政策及政府事務(wù)總經(jīng)理王曉忠舉例說，2015年1起知名的跨境電商平衡車侵犯專利1事中，美國權(quán)利人訴稱中國企業(yè)專利侵權(quán)，由于發(fā)現(xiàn)中國1家公司也宣稱對該產(chǎn)品享有知識產(chǎn)權(quán)，ebay堅持沒有下架。后來美國權(quán)利人以安全隱患為由強行要求亞馬遜、ebay等平臺下架產(chǎn)品，美國海關(guān)查封的貨最少達2億美金，商家賠得很慘。

不是說下架再恢復(fù)這么簡單。 王曉忠認(rèn)為，對不具有權(quán)威性的個人提出的投訴行動，電商平臺并沒有判決權(quán)，如果馬上對其采取措施會造成市場的混亂， 我們還孩子們的童年以天真爛縵許諾的是開放好渠道，讓他更順暢來投訴。

社會科學(xué)院法學(xué)院助理研究院周輝指出，商業(yè)競爭中，這1規(guī)定也可能會被 假權(quán)利人 利用進行歹意投訴，特別是在 618 、 雙101 大促期間，哪怕是幾分鐘的下架都可能給商家?guī)砭薮髶p失。

面對隱患，薛軍建議，這1條款在未來履行中，平臺可以通過對投訴人進行大數(shù)據(jù)分析，分為高質(zhì)量投訴人、低質(zhì)量投訴人等輔助判斷，和參考民事訴訟法中訴前禁令制度要求投訴人提供保證金等，避免歹意投訴和損失。

自然人店登記帶來的沖擊

多個信源流露，8月16日，全國人大舉行的4審稿前立法征求意見會議上，與騰訊、易、京東等受邀企業(yè)均派出研究人員參加不同的是，阿里巴巴董事局主席馬云親身到場發(fā)言

加重平臺以外，1個貫穿始終的問題是，自然人店是不是需要進行市場主體登記，新法終究給出明確答案。

自然人店，即以個人身份在第3方平臺上開設(shè)的店，淘寶等c2c平臺上的店，大多屬于此類。2008年，工商總局頒布《絡(luò)商品交易及有關(guān)服務(wù)行動管理暫行辦法》，免除自然人店工商登記義務(wù)。C2C電商模式發(fā)展10年后，電子商務(wù)法顛覆了這1規(guī)定。

這1條款，可能成為電子商務(wù)法履行后影響最大的重磅條款之1。淘寶等平臺上的大量自然人店將需要進行工商登記，有專家認(rèn)為可能在短時間內(nèi)給工商機關(guān)造成登記梗塞。而登記完成后，作為商事主體和經(jīng)營者，這些店都將需要依法納稅。這也意味著，以自然人店名義不納稅的實質(zhì)電商避稅福利終結(jié)。

不登記的好處在于沒有行政注冊本錢，不需要有線下實體的辦公地址。由于稅務(wù)登記以工商登記為條件，不登記也意味著變相具有避稅福利。

不過，許多學(xué)者認(rèn)為，隨著絡(luò)經(jīng)濟的發(fā)展壯大，1方面自然人店營業(yè)額飛速增長，1方面假冒偽劣、背禁品的大量銷售通過自然人店進行，游離于政府監(jiān)管以外。中央財經(jīng)大學(xué)稅收籌劃與法律研究中心發(fā)布的電商稅收研究報告顯示，大型電商繳稅較為規(guī)范，京東商城、天貓、蘇寧易購等平臺的B2C電商均已進行稅務(wù)登記并實行正常納稅。相比之下，C2C電商也就是個人開的店不繳稅或少繳稅的情況比較普遍。

與實體店相比，C2C電商2015年少繳稅在436.6億元 614.33億元之間；2016年少繳稅在531.53億元 747.92億元之間；課題組預(yù)測，2018年C2C電商少繳稅數(shù)額可能會超過1000億元。 這個數(shù)據(jù)計算是比較守舊和謹(jǐn)慎的，包括小微電商享受稅收減免的情況，已斟酌在內(nèi)了。 中央財經(jīng)大學(xué)稅收籌劃與法律研究中心主任蔡昌稱。

京東團體副總裁蔡磊認(rèn)為，正是由于自然人店不登記的規(guī)定，使得許多大量符合納稅條件、乃至營業(yè)額上千萬元的店鋪沒有進入工商和稅務(wù)系統(tǒng)的視野，1方面對依法線下實體店不公平，另外一方面滋生店管理亂象。 根本緣由就是在事前準(zhǔn)入制度上沒有到位，缺少監(jiān)管。

此前，關(guān)于自然人店不應(yīng)進行市場主體登記的主要理由有，將會給很多經(jīng)營小店的個人帶來工商注冊的行政負(fù)擔(dān)，影響個人創(chuàng)業(yè)等。

薛軍認(rèn)為，進行市場主體登記是每個商事經(jīng)營者的公法義務(wù)，線下實體店都進行依法納稅，店雖為個人從事，經(jīng)營數(shù)額不1定低，登記標(biāo)準(zhǔn)不1致將致使稅負(fù)不公。

值得注意的是，電子商務(wù)法中這1條款的表述變了3次，在草案3審稿中加入1個補充條款，即 零星小額交易活動 不需要主體登記。阿拉木斯認(rèn)為，淘寶上的個人店大約占到70%左右，這1條款對其影響非常大。 零星小額 表述對小賣家比較有益，可以包括淘寶的絕大多數(shù)小賣家，不用工商登記。

蔡磊認(rèn)為，諸如 零星小額 等登記的豁免條款其實不夠明確，可能造成過于寬泛而沒法實現(xiàn)立法初衷的情況。因此，相干監(jiān)管部門應(yīng)當(dāng)迅速出臺具體管理辦法，明確相干定義，任重道遠。

目前，就市場主體登記的具體影響而言，雖然淘寶并未公布需要登記的店數(shù)量，多位研究者向《財經(jīng)》表示，由于有對 個人銷售自產(chǎn)農(nóng)副產(chǎn)品，家庭手工業(yè)產(chǎn)品，個人利用自己的技能從事依法不必獲得許可的便民勞務(wù)活動 3條與線下1致的登記豁免條款，和3審稿中新加的 零星小額 交易豁免，對淘寶和市場的影響不大可能出現(xiàn)此前傳聞中 90%店面臨非法經(jīng)營為難局面 ， 店納稅影響創(chuàng)業(yè)就業(yè) ， 大量店排隊注冊致使工商登記系統(tǒng)梗塞 等問題。有學(xué)者測算，可能唯一10%的店符合需要進行市場主體登記。

而觸及到對平臺的規(guī)制和市場秩序的治理，不同平臺遭到的影響不同，對電子商務(wù)法的態(tài)度也有所不同。

以阿里和京東的博弈為例，淘寶的C2C模式在電子商務(wù)法通過后，將遭到自然人店市場主體登記等多個重要法條規(guī)制，因此受影響較大。

阿里巴巴政策研究室主任朱衛(wèi)國在今年7月1場學(xué)術(shù)研討會上表示，阿里很希望電子商務(wù)法能夠早日出臺，但條件是要實現(xiàn)立法價值的平衡。從目前來看，草案3審稿在適用范圍、平臺界定、主體市場準(zhǔn)入、平臺義務(wù)和等問題上，都存在著很大分歧。

多個信源流露，今年8月16日，全國人大舉行的4審稿前立法征求意見會議上，與騰訊、易、京東等受邀企業(yè)均派出研究人員參加不同的是，阿里巴巴董事局主席馬云親身到場發(fā)言說，電子商務(wù)法應(yīng)當(dāng)具有國際性、前瞻性，希望能夠增加增進電商發(fā)展的內(nèi)容，電子商務(wù)法立法其實不成熟。

對以B2C經(jīng)營模式為主的京東，自然人店市場主體登記等條款對其影響較弱。其期待電子商務(wù)法的盡快落地，規(guī)范市場秩序。 如今，互聯(lián)是強勢經(jīng)濟，實體經(jīng)濟反而是弱勢經(jīng)濟，電子商務(wù)法應(yīng)當(dāng)盡快出臺并履行，落實市場主體準(zhǔn)入，加強事中監(jiān)管，和解決與線下其實不1致的稅收流失問題。 蔡磊告知《財經(jīng)》。

蔡磊的焦慮是，電商法正式啟動立法近5年，面對電商稅收流失、贗品泛濫等問題，如果執(zhí)法不快速跟上，對競爭窗口期極短的電商領(lǐng)域來講， 很多企業(yè)沒等到公平對待就已倒閉了。 因此，他認(rèn)為電子商務(wù)法的通過令從業(yè)者歡欣鼓舞，但 不夠解渴 。其緣由在于，在市場準(zhǔn)入登記未能足夠覆蓋，電商依法納稅的條款不夠有力。

（來源：《財經(jīng)》 張瑤 黃姝靜）

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